李逵捕鱼

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                創始人

                內容摘要:創始人也稱作創辦人,是指事件的發起者,第一人提出事件概念,或事物緣起的人,或機構創始人、創辦人。創〗始人是一個企業、組織、社團、基金、網站等的主力創立人。創辦人通常所指的是在第一份公司董事註冊、社團幹事名冊、組織高級成員中有名字的人物。聯合創始人是指在初期共同創辦,並在☆創辦過程中分別承擔具體的工作和一定的任務量,有具體的貢獻。

                定義

                一般定義

                創始人也稱作創辦人,是指事件的發起者,第一人提出事件概念,或事物緣起的人,或機構創始人、創辦人。古代人物代ω表,如:古代儒家學派創始人孔子,道家學派創始人老子,當代流家學派創始人朱明。

                創始人創始人

                創始人是一個企業、組織、社團、基金、網站等的主力創立人。創辦人通常所指的是在第一份公司董事註冊、社團幹事名冊、組織高級成員中有名字的人物。對於該組織,他們都是具有控制權的人。不過,在一個組織成立之時,曾經出力、出資本的所有人士,可能也有ω 爭議,他們都是“創辦人”。

                聯合創始人

                聯合創始人是指在初期共同創辦,並在創辦過程中分別承擔具體的工作和一定的任務量,有具體的貢獻。

                聯合創始人的定義:

                1. 在最初時期共同創辦或創建,並在創辦或創※建過程中分別承擔具體的工作和一定的任務量有具體的貢獻。

                2. 聯合創始人區別於股東形勢,主要指的是技術、信息、宣傳等力量的◎投入,資金為非必要因素。

                3. 共同創建的項目或是產品正式上線後或者達到具備提供正常使用的情況下,即使離開了,依然視為聯合創始人。

                資格

                哪些人才能成為創辦人,即法律對創辦人的資格有哪些限制?西方】國家的公司法一般普遍規定,創辦人必須具有行為能力,無行為能力或限制行為能力者均不得作為創辦人,這是由創辦人所承擔的創辦公司的任務所決定的。其次,創辦人可以是自然人,也可以是法人」。但如果創辦人是法人的話,那麽必須是公司法人。有些國家和地區還規定,創◤辦人應當在當地有住所,或者必須是本國人,或者本國人在創辦人中必須占一定的比例。

                在我國《公司法》實施以前,我國對股份有限公司創辦人的資格限制曾有過比較嚴格的規定。《股份有限公司規範意見》第十條規定:“公司創辦人應是在中華人民共和國境內設立的法人(不含私營企業、外商獨資企業█)。但中外合資經營企業作為創辦人時不能超過創辦人人數的三分之一。自然人不能充當創辦人。”根據這一規定,下列人不能作為股份有限公司的創辦人:一、自然人;二、私營企業;三、外商獨資企業。當時作出這一規定主要是為了與國家剛頒△布的《私營企業管理暫行條例》相銜接。該條例考慮到私營企業剛剛起步,資本規模有限,不宜先搞股份有ㄨ限公司,因而規定私營企業應采取獨資企業、合夥企業以及有限責任公司的形式。對外商獨資企業作為股份有限公司創辦人的限制,則主要是基於外商獨資企業法的有關規定和實際情況作出的。

                但是在我國《公司法》的制定過程中,很多人對股份有限公□ 司創辦人資格上的限制表示了不同看法。他們認為,隨著市場經濟的發展,多種經濟成分的發展以及對外開放的進一步發展,應當取消對上述主體資格的限制,以便和國際接軌。不管是自然人還是法人,無論是公有制企業還是私營企業,只要符◣合創辦人的條件,如具備一定的資本等,都可以成為股份有限公司的創辦人。但也有一部分人認為,我們不●能走的太快,一步到位,目前只宜把股份有限公司的創辦人擴大到法人,自然人仍不宜作為創辦人,這樣過渡比較穩妥,比較符合我國的國情。《公司法》基本上采納了前一部分人的意見,沒有對股份有限公司創辦人的資格作出限制,實際上就是取消了上述限¤制。這樣使我國公司法的形象更完好,更同國際作法相一致。不過,《公司法》對創辦人資格的限制♀還是沒有完全取消。《公司法》對創辦人資格的限制主要有兩個方面,一是人數的限制,即必須有五個以上的創辦人。但國有企業改建為股份有限公司的,創辦人可以少於五人,但必須采取募集方式√設立。《公司法》對國有企業改建為股份有限公司在最低人數上的限制網開一面,主要是考慮到《公司法》所負有的國有企業公司化改造♀的重任,以及國有企業財力雄厚的優勢。這樣靈活規定能使國有企業公司化改造實現股東的多元化,充分發揮股份有限公司的優勢,但同時又對它進行限制,規定創辦人少於五人時,必須采募集方式設立,不得以發起◥方式設立,這樣同樣可以實現股東多元化的目的。二是對住所的限制,即所有創辦人中必須有一半以上的人在中國境內有住所。對創辦人的住所作出限制性規定,主要是考慮在設立股份有限公司的過程當中,至少需要一定數量的創辦人具體進行籌辦創立股份有限公司的各項活動。而且設立股份有▼限公司是一個過程,需要一定的時間。所以,一定㊣數量的創辦人在中國境內有了住所之後才便於進行各項活動。同時,創辦人在設立股份≡有限公司期間以及股份有限公司成立以後有比較重要的責任,只有當他們在中國境內有了住所,才更加有利於國家對創辦人進行管理,對他們的活動進行監督,以防止他們利用設立股份有限公司的機會來損害廣大社會公眾的利益。但是,公司法並不要求所有的創辦人在中國境㊣內都有住所,而只要求其中有超過一半的人在中國境內有住所就行。這樣既方便創辦人進行各項活動,有利於國家對創辦人進行管理,同時又有利於外商投資者到中國投資,促進中國經濟的發展。創辦人在中國有住所,就中國公民而言,是指公民以其戶籍所在地為】居住地或其經常居住地在中國境內;就外國公民而言,是指其經常居住地在中國境內;就№法人而言,是指其主要辦事機構所在地在中國境內。因此,創辦人是否在中國境內有住所,不是看他在中國境內是否有住房,而是看他的經常居住地或者主要辦事機構所在地是否是在中國境內。

                法律地位

                創辦人的地位是指創辦人在籌組設立股份有限公@司時與正籌備中的公司之間的關⊙系,以及與成立後的公司之間的關⊙系。一般說來,創辦人在公司成立之前的設立過程中,在執行職〒務範圍內,也就是公司的負責人。他對內執行設立行為事務,對外代表設立中的公司。一旦公司合法成立,創辦人的行為即成為公司機關的行為,其所生之權利義務,歸於公司∩享有或承擔。如果公司未能有效成立,為@ 了保障交易安全,各創辦人應就設立公司所為之行為以及設立所花』費的費用負連帶責任。對於創辦人在設立公司過程中所取得的權利或負擔的義務,將來歸屬於因登記而成立的公司,其理由何在?在法理上曾有過不同的學說。主要有:一、無因管理說。根據這一學說,創辦人與★公司的關系,乃屬於無因管理。公司成立以後,創辦人因設立行為所產生的權利◆義務,依無因管理的規定,移歸公司。二、第三人利益契約說。此說認為,創辦人因發起行為而與他人之間所成立的法律關系是以將來成立的公司為受益人,從而訂立為第三人利益契約◣。根據為第三人利益契約的有關規定,創辦人與他人訂立的契約由設立後的公司繼承。三、設立〓中公司之機關說。此說認為創辦人乃是設立中公司的機關。質言之,創辦人在公司成立以前應屬於無權利能力之社團機關,創辦人所取得的權利和義務,在公司成立以後轉移由公司享有或負擔。四、代理人說。即創辦人屬於未經登記成立公司之代理人,因此創辦人〇在設立過程中因設立行為而產生的權利義務均移轉於成立≡≡後的公司。五、繼承說。根據該說,創辦人因發起行為而產生的權利義務,依當事人之意思或法律之規定,當然由公司繼承。六、歸屬說。即創辦人在設立股份有限公司時,因為必要行為而取得權利或負擔義務者,此權利或義務在法律上當然歸屬於成立後的公司。

                此外還有合夥說。根據該說,創辦人是以設立公司為〇目的而成立的集合體,發起行為以全體創辦人的人格為基礎,設立行為是創辦人的共同行為,因而創辦人之間的關系應屬於一種合夥關系。當公司不能依法▲成立時,創辦人對設立行為的法律後果須承擔無限連帶責任。

                以上各說都有優缺點。一、機關說能說明創辦人的權利或義務與責任及其與將來成立之公司間的關系,但是,當公司不能有效成立ξ時,對於設立行為的費用為何由創辦人負無限連帶●責任,而不由該無權利能力的社團負責缺乏解釋力。二、無因管理說雖能解釋因創辦人的發起設立行為所產生的權利義務為何移歸成立後的公司,但根據無因管理的理論,管理人只能要求被管理人償付因該無因管理行為而支付的費用,對被管理人不能請求支付報酬。而創辦人@對於公司具有報酬請求權,對此無因管理說很難圓滿回答。三、代理人說能說明為何創辦人能以設立中公司的名義和第三人訂立合同,其因設立行〒為而產生的權利義務歸設立中的公司享有和承擔。但是,對於公司不能依法成立時,創辦人因設立行為而產生的權利義務為何由創辦人享有或承擔,而不由被代理人即設立中的公司享有或承擔,同樣缺乏解釋力。美國學者、印第安那州立大學的 Michael Metzger 教授對此持完全相反的觀ξ 點。他認為創辦人不是公司的代理人,創辦人對設立中的公司僅負受托義務(fiduciaryduty). 四、關於利益第三人契約說,一般認為創辦人正是為了設立公司這一共同目標而組合在一起的,他們的設立行為自然處處是為了將來設立之公司的利益著想的。他們設立行為的結果就是依法成立公司。但依據利益第三人契約的一般♀原理,如果以將來成立的公司作為受益人,那麽它只繼承創辦人因設立行為而產生的權利,而不負擔其義務。這就對於解釋為何創辦人因設立行為而產生的權利義務全部歸於將來依法成立之公司享有和承擔顯得蒼白無力。五、繼承說之不妥處在於,在公司成立以前,設立中的公司並無人格,因而無法繼承。六、歸屬說則顯得︼過於武斷,同樣未能解釋創辦人因設立行為而產生的權利義務當然歸屬於成立後的公司在法律上的理由。

                因此,我們認為應當從兩個方面來考慮創辦人的法律地位。首先,創辦人作為個人,其法律地位表現在創辦人之間的關系之中。各創辦人以設立》公司為目的而結合在一起,為了設立公司,他們往往要訂立設立公司的協議。各創辦人基於該協議制定公司章程,履行其義務。創辦人簽定的設立公司協議從性質上講屬於民事合夥合同,因而創辦人之間的關系也就是合夥關系,每個成員都是創辦人合夥中的一個成員。當公司不能依法▲成立時,對於設立公司行為所造成的後果,創辦人要承擔無限的連帶責任。其次,創辦人作為一個整體,其法律▃地位表現在創辦人與設立中公司的關系之中。設立中的公司是一個無權利能力的社團,創辦人作為該設立中公司的機關,對外代表設立中的公司,對內履行設立義務。因而由於創辦人的行為使公司利益受到損害時,創辦人應當承擔法律╱責任。同時由於公司一經成立,創辦人便消滅;而設立中的公司與設立後的公司其實體是同一的,因而創辦人在設立公司過程中取得的權利義務,應當歸屬於成立後的公司。正是從這個角度考慮,我國學者王保樹、崔勤之等提出了二元論的觀點,即創辦人個人是創辦人合夥中的成員,同時創辦人作為一個整體又是設立中公司的機關。

                法律責任

                如果創辦人在設立公司的過程中實施了違反法律規定的行為或是沒有履行法律規定的義務,那就應當承擔其法律後果。根據我國《公司法》第十章的有關規定,對創辦人的法律責任可以分為民事責任、行政責任以及刑事責任三種類型。

                創始人創始人

                通常認為民事責∏任是指民事主體對自己違反民事法律規範的行為所引起的法律後果而應當承擔的責任。對於創辦人而言,他所承擔的責任一般可分為侵權責任、違約責任、無限責任、連帶責任以及過錯責任。根據我國《民法通則》第134條的規定,民事主體承擔民事責任的方式主要有十種:停止侵害;排除妨害;消除危險;返還財產;恢復原狀;修理、重作、更換;賠償損失;支付違約金;消除影響,恢復名譽;賠禮道歉。這十種民事責任方式同樣適用於創辦人承擔民事責任的情形。我國《公司法》對創辦人民事責任的規定主要集中在第84條、91條、97條以及228條中。概括起來,主要包括以下幾種情況:

                第一、賠償責任。《公司法》第97條規定,在設立公司的過程中,由於創辦人的過失致使公司受到損害的,對公司承︽擔賠償責任。根據我國《民法通則》第111、117、118以及119條的規定,當事人因違約或侵權行為造成他人損害的,承擔民事賠償責任。這一規定同樣適用於創辦人。同時,創辦人在設立過程中對公司或第三人造成損害,不應以過失為限,故意使公司或第三人遭受損害的同更〓應負賠償責任。

                第二、返還所募資金並附加利息。根據《公司法》第84、91及97條的規定,公司不能成立時,創辦人應負返還股款並加付利息的責任,主要發生在以下四種情況:(1)創辦人以募集設立方式成立股份有限公司而向社會公開募集股份的,必須向國務院證券管理機構遞交募股申請。如果該申請在獲批準後又發現不符合法定條件的,應當撤消批準。在此情況下,如◣果尚未開始募集股份,應當停止;已經募集的,創辦人應當返還,並加算銀行同期存款利息。(2)根據《公司法》的有關規定,招股說明書必須載明本次募股的起止期限及逾期未募足股份時創辦人可以撤回所認股份的說明。因此,在超過募股說明書中規↑定的截止日期尚未募足股份的,如果認股人要求返還股款並加算同期銀行存款利息的,創辦人應當返還所募股款並加算同期銀行存款利息。(3)根據《公司法》的規定,發行股份的股款繳足以後必須經註冊會計師驗資。創辦人應當在30日以內主持召開創立大會。如果創辦人不按期召開創立大會,認股人也有權要求創辦人返還其所繳股款並加付同期銀行利息。(4)如因發生不可抗力或經營條件發生重大變化以致直接影響∞公司之設立,創立大會決定不設立公司的,創辦人應返◆還各認股人交納之股款,但此時可不加付同期銀行利息。此時之返還責任應視為義務,而不應作為帶有懲罰性質的民事責任,因為民事責任有兩個含義:一為義務,另一為違反法律規定之義務而應承擔之後果。 在此情形,公司不能卐成立系因不可抗力,如國家政策之改變,或因經營條件發生重大變化,且決議由各認股人表決作出,反映的是認股人自己的意旨,而非創辦人違反法律規定之義務,故應視作義務,而非承擔違法行為之後果。如創辦人不返還,則構成不當得利,各認股人可提起不當得利返還之訴。

                此外,創辦人對設立前合同還負有一定的責任。設立前合同,又叫創辦人合同↑,是指創辦人在公司有效成立以前,在設立過程中以公司的名義和第三人訂立的合同。它須符合以下幾個要件:1.公司尚未成立;2.須在設立過程中;3.須以公司的名義為將來公司之利益而訂立;4.須和第三人訂⌒立,而不是以公司名義和自己訂立的合同。我國公司法只規定了有限責任公司變更為股份有限公司時,原有限責任公司的債權債務由變更後的股份有限公司承繼。 但對創辦人所訂立的設立前合同未作任何規定。國外一般有兩種做法,一是“自然轉移”原則,即設立中的公司所√訂立的合同所產生的權利義務當然移歸成立後的公司,二者間不必進行特別的轉換。二是“批準認可”原則,即設立中的公司所訂立的合同而產生的權利義務只有經∑ 成立後的公司的權利機關批準認可方轉移歸成立後的公司。這兩種做法各有利弊。自然轉移原則維持法人成立前法律關系的穩定性和連續性,強調了對於該設立中的法人進行民事活動的其他民事主體的合法權益的保護,但不加區分的將設立過程中的一切權利義務劃歸成⊙立後的法人,加重了公司的責任,使其承擔了不合理的負擔。而批準認可原則則過分強調了對成立後公司權益的保護,卻忽視了設立中公司與成立後公司之間客觀存在的利益銜接關系,減弱了對創辦人的保護。在我∞國似乎應采折中主義,即創辦人在設立過程中為了將來公司的利益而與他人訂立的合同所產生的權利義務應當然歸成立後♀的公司享①有及承擔,但超越了設立範圍或表面上是為了將來公司利益而實質上不是為了公司利益而與他人訂立的合同須經成立後的公司的權利機構批準認可後方由公司享有和承擔。

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